一、條文解讀之762條

【第七百六十二條 保理合同的內容一般包括業務類型、服務范圍、服務期限、基礎交易合同情況、應收賬款信息、保理融資款或者服務報酬及其支付方式等條款。保理合同應當采用書面形式!

核心要點1:保理合同的基本內容。

立法者在該條文的第一款中歸納了保理合同應具備的六大內容,分別是業務類型、服務范圍、服務期限、基礎交易合同情況、應收賬款信息、保理融資款或保理服務報酬。在這六大內容中,業務類型是區分不同保理合同的主要標準;A交易合同情況和應收賬款信息是保理合同的核心內容。其他三項內容可以由保理商與債權人(賣方)自主約定;诖,筆者針對業務類型、基礎交易合同的情況以及應收賬款信息進行著重分析。

(一)業務類型

就業務類型而言,常見類型包括有追索權保理和無追索權保理、明保理和暗保理。根據保理商是否可以要求債權人回購應收賬款,可以區分為有追索權保理和無追索權保理。該分類是保理業務的基礎分類,《民法典》第766條和第767條分別對有追索權保理和無追索權保理予以規定。后續文章會對該類別進行分析。

根據是否告知債務人應收賬款轉讓事宜,可以區分為明保理和暗保理,也叫做公開型保理和隱蔽型保理。明保理自然不用多說,實踐中絕大多數的保理業務是明保理。至于暗保理,雖然《民法典》沒有作出明確的定義,但經對相關司法判例的研究,我們可以梳理出暗保理的兩大點特質。第一,保理商及債權人不向債務人通知債權轉讓的事實,保理商亦不負有直接向債務人催款的義務,回款系由債權人自行收回后再向保理商支付。[1]也就是說,保理所涉款項僅在債權人與保理商之間清算。第二,在應收賬款轉讓的事實通知債務人前,債權的轉讓對債務人未生效,但并不影響轉讓債權的效力。[2]

值得注意的是,無追索保理合同和暗保理合同在一定程度上為債權人(賣方)減少了融資風險、提高了融資效率。但實踐中無追索型保理合同的“無追索”和暗保理合同的“不告知”通常是附條件的。例如,無追索型保理合同經常約定,當出現基礎交易不真實或者應收賬款涉及未決訴訟時,保理商有權向債權人發出應收賬款債權回購通知。同樣的,暗保理合同也常常約定,若服務期限內債權人存在任一違約行為的,則保理商有權將應收賬款轉讓事實通知債務人,繼而要求債務人直接向保理商回款。

除了上述兩大分類之外,保理業務還可以劃分為國內保理與國際保理、單保理與雙保理。國內保理是債權人和債務人均在境內的保理業務。

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