前言

有初涉融資租賃業務的當事人,發現在融資租賃交易當中,接觸到的大部分都是售后回租交易,不禁對售后回租產生了疑問,認為售后回租并不符合《中華人民共和國民法典》第七百三十五條的融資租賃定義。

那么售后回租到底法律屬性如何,是否屬于變相借貸呢?本文將從融資租賃的交易形式分類切入,具體探討售后回租的法律屬性及其占據的市場份額。

探討

一融資租賃的交易形式分

2013年商務部《融資租賃企業監督管理辦法》(已失效,業內通稱“舊辦法”)第八條:“融資租賃企業可以在符合有關法律、法規及規章規定的條件下采取直接租賃、轉租賃、售后回租、杠桿租賃、委托租賃、聯合租賃等形式開展融資租賃業務”。

2015年修正的《外商投資租賃業管理辦法》(已被商務部令2018年第1號<商務部關于廢止和修改部分規章的決定>廢止)第五條第三款:“外商投資融資租賃公司可以采取直接租賃、轉租賃、回租賃、杠桿租賃、委托租賃、聯合租賃等不同形式開展融資租賃業務”。

《民法典》第七百三十五條:“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同!北緱l所定義的融資租賃實則是融資租賃交易當中的最原始形態——直接租賃。

結合前述規定,在直接租賃基礎上,融資租賃不斷演化出了業內認可的五種形態:轉租賃、售后回租、杠桿租賃、委托租賃、聯合租賃,同時實際上又并不局限于這五種形態,還可以不斷繼續進行形態創新。

本文在此暫且不論其他交易形態,僅就售后回租而言,其已經被融資租賃行業認可為一種融資租賃交易形態,屬于融資租賃無疑。

雖然2020年6月9日,中國銀行保險監督管理委員會發布《融資租賃公司監督管理暫行辦法》(業內通稱“新辦法”),事實上取代了“舊辦法”;而《外商投資租賃業管理辦法》也被明文廢止,沒有制定替代規章,故作為外資租賃已無特殊規定。

而“新辦法”并沒有就融資租賃形式作出規定。從當年銀保監會對“新辦法”征求意見稿答記者問中可以看出,該等融資租賃形式仍可以繼續進行,并未予以禁止。

“新辦法” 與“舊辦法”的更替,不僅僅是新舊規章的更替,更是監督管理部門的更替。即融資租賃行業由之前商務部依照“舊辦法”進行監督管理,更替為由銀保監會依照“新辦法”進行監督管理。由于“舊辦法”未明文廢止,因此是被事實上廢止了。

“新辦法”未涉及融資租賃形式問題,可能存在兩方面原因:

(1)銀保監會與商務部職責不同

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